控制并购重组税务风险

　　今天很高兴作为并购公会的理事单位，为大家举办这个研讨会，我主要是从实务的角度讲一讲并购的税务风险。

　　在长期为企业做并购服务的过程中，我们发现许多问题，这些问题对于税收及整个交易成本的测算和原来偏差很大，由此也对双方对如何承担也会带来一些问题。

　　我们今天讲三个方面的内容。一是并购重组需要关注的六大税务风险；二是对于控制并购税务风险的一些建议；三是结合近期的一些案例探讨一下，并购一旦发生税务风险，责任应该如何认定、界定。

　　一、并购重组六大税务风险

　　1、历史遗留税务问题。比方说一个公司存在假发票，收购后被发现，要追究经济责任、民事责任。讲一个案例，2008年中海油服在挪威收购CDE，12年12月17日，CDE受到挪威税务主管机关调查，要补税7.8亿挪威克朗，13年11月，中海油与挪威税务部门达成和解，认定应纳税6.2亿挪威克朗，这个税就要由中海油来承担，这个损失是非常巨大的。

　　如果要控制收购的历史遗留风险，我们认为，聘请专业机构做历史税务调查是非常必要的，有五个方面对我们的并购税务调查有着积极的作用：1、并购的公司有没有致命的税务缺陷，如果发现这个公司有潜在的税务，甚至有可能涉及责任，这个交易是不是要继续下去，就需要重新评估判断；2、如果发现一些小问题，那么并购以后，应该如何处理？我们的经验是要在并购前有一个担保，如果说并购完成以后，如果因为税务管理的发票给后续造成一定损失，那么担保方应该承担一定的赔偿责任，收购方在拿到税务局税票后可以做一个诉讼或仲裁；3、税务调查也有利于收购方全面了解被收购方的真实营运情况；4、发现未来税务优化，比方说争取一些税务规划、税务优惠政策的机遇等等；5、对其他相关项目的收购做一些判断，对未来做一些铺垫和预测，形成一些数据，对未来收益的评估有一些支持。

　　2、并购重组的税务架构不合理引起的风险。举一个例子，如果一个美国公司收购一个中国公司，有两个方式可以选择，一是直接收购，收购后假定一年税后的利润是1000万美元，应该交100万美元的所得税；二是通过在香港的公司间接收购，交的所得税应该是50万。

　　3、并购重组交易方式缺少税务规划引起的风险。举一个简单的例子，所有的并购交易方式，我们都可以把它简化为股权收购和资产交易，但这两种交易架构涉及的税务处理是不同的，股权交易税务风险将会被承继，资产交易税收优惠又是不能承继的。

　　4、并购重组未按规定申报纳税引起的风险。2011年以来，资本交易一直是税务总局稽查的重点，主要是收入项目和扣除项目的检查。与此同时，针对间接股权转让发起的反避税调查也越来越频繁，涉案金额巨大案件频出。并购重组被未按规定申报纳税，被税务局稽查带来的风险需要重视。

　　5、特殊性税务处理不合规引起的风险。特殊性税务处理不会减少企业的纳税额，但是相对于一般的税务处理而言，优势是非常明显的，如果按照国家规定去做申报，可以规避很多后续的风险。特殊性税务处理的基本条件主要有五个方面：（1）没有避税的目的；（2）收购资产或股权要大于75%，下一步国务院24号文也提出要降低一次性收购股权的基数要求，对于并购来讲，这是一个利好的消息；（3）并购以后12个月不改变原来资产的实质性经营活动；（4）股权支付额不低于整个交易的85%；（5）支付完成后12个月不进行再次转让。我们有个探讨，就是备案的重要性，有的企业所有条件都符合要求，但是没有备案，后续也不做申报，这种情况是不是会认定为偷税、会不会进行处罚？备案的实际意义还是将它的并购材料交到税务局，税务局原则上是做形式审查，也不会给企业什么批复、行政许可之类的公文。但如果符合特殊性税务处理的条件但没有备案，这种情况被税务局发现肯定会认定企业是偷税。还有一种情况是企业认为符合特殊性税务处理的条件，也进行了备案，税务局也受理了，也没有提出疑义，税务局在后续审查中发现备案材料和实际交易是不太相符的，在这种情况下，企业将承担偷税的责任。2014年5月28号，国税总局发布了一个公告，取消了9项进户执法项目，其中就包括“企业重组符合特殊性税务规定条件的确认备案”。

　　6、间接股权转让被纳税调整的风险。这个主要是国际司的民营企业处来调整，文件是698号文，只能在中国境内执行，存在特殊情况的在境外发生的案件，中国的税务局也可以去处罚，也可以要求转让方在中国的税务机关纳税，这是一种特例。有一些并购通过香港的公司进行转让，这几年税务总局国际司对间接股权转让介入比较多，他的主要原理是认为香港公司是一个空壳公司，尽管转让香港公司，他也认为你的所得是来源于境内的，也应该按照中国的企业所得税法纳税。

　　二、企业并购重组的税务风险控制

　　1、税务尽职调查。为了控制并购对象潜在的税务风险，之前开展尽职调查是非常必要的，无论是从并购目标的企业的总体层面还是涉及到并购税务，我们都需要进行详细的了解。从税法来讲，包括企业所得税，包括企业的流转税、包括进口环节的税金，预提税金，财产相关的房产税、契税，以及一些小税种，他们都是尽职调查的对象。从不同的企业来看，有不同的特点。比如私营企业，它的财务和现金流非常之高，特别是一些创业性企业，它的发票的合规、税务处理，一些不太合理的地方，比如说小金库，相对于私人企业，并购调查的税务方面比较难。如果是国营企业就相对规范，国有企业也有特殊的地方，由于其国资背景，往往有些财产补贴和特殊的税收优惠，它会从科技部或者是地方科委争取到一些补贴回来，那拿到这些补贴以后性质就改变了。还有就是大国企，外资公司，它的要求不一样，一般的外资企业采购、销售和研发都存在大量的换证交易，收购以后，所有的采购、销售和研发会不会对它的业绩造成影响，包括税务方面，这也是要考虑的。那么相呼应，从股权收购的方式把它简化掉，股权收购和资产收购，股权收购一般来讲，需要进行非常详尽的尽职调查，资产收购一般情况不需要做详尽调查。原因很简单，因为股权收购（历史性问题由股东承受），资产收购交易的流转率比较高，在法律上做调查以后，没有法律纠纷，包括土地，产权非常清楚，卖完以后交完税就没有什么问题，所以重点是股权收购的尽职调查，一些问题是假发票，或者是一些其他的问题，需要在收购合同中做一些担保条款。无论对投资者还是被投资者，我们应根据尽职调查做一些相应的调整。对于投资者来讲，做尽职调查应从三个方面进行，一个是被竞购对象存在的一些问题，涉及的税款，要求并购的律师在协议里面担保。其他的如果是税务风险非常巨大，收购方仍然要收购，那么我们也会告诉他采去一些其他的方式，包括对它的声誉，我们都会有说明。那么对被投资者而言，尽职调查结束以后，我们会给他们出一份建议。还有一个就是税务整合，包括申请一些交易，包括一些关联交易，过去整个成本的分摊，关联企业之间的利润公摊，如果是非常不合理，我们也会提出一些新的建议，供收购结束以后，投资者做调整。无论是投资者或者是被收购的对象，都需要在收购完成以后对项目公司的税务重新调整，以使得被投资的项目在今后在税务方面有合理的优化。

　　2、对并购重组的税务架构和交易方式的规划。主要从四个层面去考虑，一是资金层面，二是收购的工具，三是退出的策略，四是后期的运作。我们知道，香港是有特殊的税务优惠的，也是好多外资公司进入中国的一个主要的跳板或中转站。在这个时候，也有了实际受益所有人断定。尽管我们有时候分配土地，有的上级公司是香港的。如果税务局认定，你的实际受益所有人不是香港公司，是一家美国公司。那么，他有时候会按照10%去征税，这个和间接股权转让的道理是一样的，他认为香港公司是一个空壳公司，视同没有，或者说是一个以避税为目的的、没有合理商业目的的公司。

　　3、提升并购重组税务风险管理的水平。凡是有税务登记的，特别是居民纳税义务人，无论是以符合特殊性税务处理，还是按一般性税务处理。你都应该在都应该在并购重组之后的纳税年度，进行集中的申报。如果你没有申报，被税务局发现以后，就会做一些处罚和处理，这个损失可能就比较巨大；如果你积极的去申报，或者对这个评估值做一些确认，我觉得在税务局没有稽查的前提下，可能有些东西，可以商量的余地就比较大。目前来讲，税务局主要是依靠评估机构去评估。当然，不同的评估机构，评估的数据可能有一些差距。你不能说哪个对或哪个不对，这个肯定不好讲。如果在税务稽查当中，税法的刚性比较强，往往是协商程度不大。如果说在日常的申报，你积极地去采取一些办法协调、沟通，应该来讲，相对合理的就差不多了。所以说，并购重组，无论是一般税务处理，还是特殊性税务处理、备案，都需要一个企业财务人员，或者是你聘请的中介机构，对税务做一个非常详细的了解。另外各个省市可能会有一些差距，比如说北京、上海、广州，这些省的税务机关比较了解。有一些，比方说甘肃、内蒙，他们不太了解，他们也有他的偏好，也可能有他的一些常规的做法。我觉得这些东西都是我们核心的竞争力，能够在一些前瞻性的计划、规划，到后续的处理，我认为对企业还是有非常重要的作用。目前，为了落实对间接股权转让的调整的管理，境外公司转让境内公司股权的，如果说，被转让中间控股公司所在国的实际税负低于12.5%，或者说不征税的，你这个境外投资方，应该在股权转让合同签订30日以内，向项目公司所在地的主管的税务机关报送材料，这也是一个申报的义务。

　　我们知道，有一些风险，因为中国的税法有个特点，它变化比较快，还有一个特点是各地的掌握不太一致。这样就造成在并购交易当中，这个税务有很大的不确定性。我们觉得，和并购相关的税务的问题，或者是法律责任问题，分成两类，一类是我们刚才说的跨境，或者是通过转让中间控股公司的，这里面是一种避税的行为。我转让香港公司，达到转让中国境内股权和资产的目的。我们没有交税，税务局发现了，说让你去补逾期所得税，然后也会处一些利息，加几个点。像这种行为，一般都会追究刑事责任。除此之外，如果涉及境内的，无论是你没备案还是备案不合理，还是根本没申报。我们知道，这个税法，它不以你知道不知道为标准，就是颁布之日生效的。如果税务局发现以后，他就会推定你这个企业拒不上报，或者是虚假申报。这样的话，就认定收购方，包括转让方，肯定有偷税的行政处罚的涉嫌。如果这个事，做得很激烈的话，政府如果严格按照规定，也会涉及到逃税罪。那金额会很大，每个并购的金额太大了。所以，我觉得并购呢，税务法律风险，是我们做并购必须要注意的。特别是，如果认定偷税的。这个滞纳金，这个罚金是0.5%，这个和避税是不一样的。所以说，核心的这块要注意。一旦企业由于种种原因，没有申报，或者申报的时候税务局不受理，那么，企业也认为可能就不要报了，而税务稽查、税务局又立上案了，要求企业要获处罚，如果去处理，这样也比较及时。根据我们的经验，一般是要做三个方面，一个是要做有效的沟通，和当地的税务机关无论在专业上，还是从我们并购交易的模式上，进行一些具体的沟通和专业的说明。如果不符合特殊性税务处理的要求，那么我们企业，争取自查补税，把罚金可以免掉。滞纳金一般是不能免的，但是我也知道，上海这样的地方，如果税务局不征的话，滞纳金是可以不交的。这个可以和他去谈判解决。我觉得光补一个税，没有滞纳金，没有罚金的话，相对对企业来讲还是比较合理的。

　　三、案例分析

　　最后讲一个真实的案子，争议也比较大。这个案子，是G公司成立于2001年，注册是在辽宁的沈阳市，注册资金3500万，主要经营的范围是机械设备制造，他主要是资产是三个生产车间。R公司是钢铁集团公司，成立于1998年。也是在沈阳市，他的注册资金是68888万。2013年8月份，G公司大股东王某和R公司签订了股权转让协议，将王某持有G公司的股权转让给R公司，转让的价格是11273.2万元。在债权债务方面，双方也做了约定，在股权转让前的所有的债权债务，由转让方王某去负责清理。转让以后的债权债务由R公司来负责处理。对于职工安排方面，王某也承诺，你就留下你想要的人，其余的我去解决，把这个劳动合同给处理掉，不给收购方带来负担。重组是在2013年的12月，双方达成了和解协议，包括后续的王某把那些人给开走了，发了一笔安置费。包括所有的债权人、债务人做了通知。去年12月，也变更了工商登记，王某也交纳了个人所得税，这个是R公司代扣代缴的，按照20%的税率。

　　2014年2月份，G公司主管税务机关内部重组，进行了税务检查，他们认为，G公司重组之前的债权债务王某个人承担，没有一起转让，不符合51号文的规定。所以，这个重组，除了应该交纳所得税以外，还应该交营业税。2014年3月10号，税务局就给他下了责令整改的这个通知书，让他限期去申报。如果说不申报的话，他就移交刑警大队，追究刑事责任了。

　　这个案子，其实也是一个剥离的债权债务。北京大兴原来也处理过这个案子，和这个基本上也差不多。税务局认为，你把债权债务都由原来股东承担了，那你转让的实际上是资产，不是我们公司的股权。你要是股权的话，你这个债权债务属于法人，怎么能把它转让呢？其实，这个就属于税务局，从并购重组的立法目的，包括《公司法》的要求，以及一些其他法律的规定来看，还没有把它吃透。我们知道，公司的债权债务，你是第一的权利人，如果你股东对债权债务做出了特殊的安排，如果发生纠纷的话，纠纷一达成和解协议，那么这些债权人还可以一起回公司。就是说，你的股权转让行为妨碍不了债权人，包括对公司债权人行使债权的权利。所以，你这种剥离，只是一些经济利益的，对权利义务的安排。所以，他不必然否定你的法人资格。而且，收购完成以后，他也是以持续经营为目的，他也是主要看中了他这块资产的三个车间，无论从哪个角度来看，包括整个交易的方式，当时也是到税务局做了变更经商的登记。你税务局怎么能说，仅仅依靠你的条款约定了，债权债务他承担，而且也约定了职工有去解聘，那么就否定它是一个股权交易了吗？要征他的营业税，而且要交其他的一些税。我觉得这个是没有道理的。所以，在并购重组的争议中，因为并购重组是比较新的交易方式，也比较灵活。在适用税法的时候，我们要结合立法的目的，包括立法条文的解释，包括体系的解释，等等。对税法做个正确的解读，也避免出现一些不必要的税务纠纷。